以不同的方式出售增值税发票
————-徐某的行为构成何罪

花秀骏、马宁虎


案情：2001年1月至12月，姚某为达到其承包经营的加工厂非法抵扣税款的目的，向徐某提出购买增值税发票，徐某先后共向姚某提供了10份空白的增值税专用发票，前6张增值税发票徐某向姚某按照开票金额的5%收取开票费，后4张增值税发票徐某按照每张2000元的价格出售给姚某。姚某取得增值税发票后自己虚开9份，税款合计101597.41元，均在受票当期向税务机关申报抵扣。另1份增值税专用发票由姚某提供给姜某，姜某虚开税款8518.93元，并向税务机关申报抵扣。
在案件审理过程中，对姚某和姜某的行为构成虚开增值税发票罪不存在异议，但对徐某以两种不同的方式非法出售增值税发票的行为如何定性存在两种意见：
第一种意见认为：徐某按照开票金额的5%收取开票费的行为与姚某自己虚开增值税的行为共同构成虚开增值税发票罪，按照固定价格收取卖票费的行为单独构成非法出售增值税发票罪，对徐某应实行数罪并罚。
第二种意见认为：徐某两种出售增值税发票的行为都构成虚开增值税发票罪。前6次非法出售增值税发票徐某是虚开增值税发票罪的帮助犯，后4次非法出售增值税发票徐某是虚开增值税发票罪的片面帮助犯。
笔者同意第二种意见：行为人非法出售增值税专用发票时明知购买人购买增值税专用发票是用于虚开的，仍然向其出售的行为应定性为虚开增值税发票的共同犯罪。
徐某前6次非法出售增值税的行为是姚某虚开增值税发票行为的帮助行为，两人的行为构成共同犯罪。从主观方面来看，徐某在姚某向其提出购买增值税发票的请求后，自己立即与他人联系取得增值税发票，并与姚某约定出售价格为姚某开票价格的5%，徐某在姚某虚开增值税发票后按照姚某所开的票面数额收取了5%的开票费，故徐某在非法出售增值税发票时主观上明知姚某购买增值税发票是用于虚开增值税发票的，具有帮助和纵容徐某虚开增值税发票的故意，在事后按照票面金额的5%收取开票费更是与姚某在虚开增值税发票的商品名称、商品价格等细节问题上达成了共识，双方形成了共同犯罪的故意。从客观方面来看，徐某与姚某共同实施了虚开增值税发票的犯罪行为，姚某是虚开增值税发票的实行犯，而徐某是虚开增值税发票的帮助犯。虚开增值税发票是指违反增值税发票管理规定为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税发票的行为，本案中姚某在根本没有发生商品交易的情况下，虚构商品交易和税额为自己开具增值税发票，然后用虚开的增值税发票抵扣税款，其行为已构成虚开增值税发票；徐某本人虽然没有亲自实施虚开增值税发票的行为，但其事先向姚某提供增值税发票，事后按照票面金额的5%收取开票费，其行为帮助姚某完成了虚开增值税发票的犯罪行为。从客体方面来看，姚某和徐某的行为既侵犯了国家增值税发票的监督管理制度，又破坏了国家税收征管，造成国家应税款的大量流失。增值税是我国对在境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人，就其取得货物或者应税劳务的销售额，以及进口货物的金额计算税款并实行税款抵扣制的一种流转税。增值税发票是专门用于增值税的收付款凭证，是国家税务部门根据增值税管理需要，兼记货物或劳务所负担的增值税额而设立的一种专用发票。增值税发票一式四联，第一联是存根联、第二联是发票联、第三联是抵扣联、第四联是记帐联，增值税发票必须在实际交易发生时才能由卖方向买方出具，第一联和第四联由卖方留存，其中第四联是卖方交纳销项增值税的依据，第二联和第三联交给买方，其中第三联是买方向税务机关申请抵扣进项增值税的依据，由此可见增值税发票具有折抵税款的功能，虚开增值税就意味着买方可以多抵扣进项税额，达到少交税的目的。本案中徐某和姚某在没有发生交易的情况下就开具增值税发票并用来抵扣税款，既侵犯了我国的增值税发票管理制度，又侵占了国家的税款。从主体身份上来讲，徐某和姚某都以达到刑事责任年龄，并且都具备刑事责任能力，都应当对自己的犯罪行为承担刑事责任。所以徐某和姚某的行为共同构成虚开增值税发票罪。
徐某后4次以固定价格向姚某非法出售增值税发票的行为构成虚开增值税发票罪的片面帮助犯，不单独构成非法出售增值税发票罪。片面帮助犯是指共同犯罪者之间虽然没有完全达成共同的犯罪协议，但是其中一个共犯知道另一个共犯者的故意和行为的犯罪性质而通过自己的行为协助该犯罪行为的完成，片面帮助犯与实行犯的行为构成共同犯罪。非法出售增值税专用发票罪，在主观上只有一个非法出售增值税发票的故意，客观上只有一个非法出售发票的实行行为，而本案中徐某除了具有非法出售增值税专用发票的行为外，更重要的还有故意帮助购买人姚某，为其虚开发票的行为提供便利条件的心理状态。徐某与姚某以前交易是按照票面金额的5%收取开票费用，后因姚某认为徐某收取的费用过高而要求重新确定价格，徐某非常清楚姚某购买增值税发票的用途，也非常希望姚某虚开增值税并抵扣税款成功，故其主观上不仅存在了非法出售增值税发票的故意，而且同时还具备了虚开增值税专用发票的故意，客观上也为虚开增值税发票的行为人姚某提供了犯罪的帮助，这就符合了与虚开增值税专用发票行为人成立共同犯罪的条件。虽然徐某后面4次以固定的价格销售增值税发票使其对姚某虚开增值税发票的具体细节情况不了解，就如何虚开增值税发票的行为徐某和姚某缺乏明确的协议，但徐某对姚某虚开增值税发票故意和行为的犯罪性质是非常清楚的，并且按照姚某的要求有意以较低的价格出售增值税发票，暗中帮助购买人，促使其多虚开而多购买，形成恶性循环。但是，徐某的这些心理态度却不为购买人姚某所得悉，不知其有意从中帮助，故行为人的这一行为及其所赖于存在的心理状态，符合了片面帮助犯的主观要件。 徐某的非法向购买人出售增值税专用发票的行为，并非虚开增值税专用发票的行为，只是为虚开发票的行为的提供便利、加速虚开行为完成的帮助行为，未与实行犯共同直接实施犯罪，因而，符合缺乏明确共同犯罪故意并协力于他人的犯罪的片面帮助犯的客观特征。所以徐某后4次以固定价格向姚某非法出售增值税发票的行为与姚某的行为共同构成虚开增值税发票罪。
综上所述，徐某的行为与姚某的行为共同构成需开增值税发票罪。


陕西省汉中市人民政府办公室


汉政办发〔2008〕98号



汉中市人民政府办公室关于印发汉中市使用国家开发银行中小企业贷款项目管理暂行办法的通知



各县区人民政府，汉中经济开发区管委会，市发改委、财政局，市中小企业促进局：

《汉中市使用国家开发银行中小企业贷款项目管理暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。





二○○八年九月二十日



汉中市使用国家开发银行中小企业贷款项目管理暂行办法



第一章 总　则

第一条　为切实加大对全市中小企业发展的扶持力度，有效缓解我市中小企业融资难问题，确保我市国民经济和社会事业持续、稳定、快速发展，同时为防范信贷风险，保证信贷资金安全和加强我市使用国家开发银行政策性贷款的管理，根据国家有关政策及《陕西省中小企业信用担保管理试行办法》，结合汉中实际，特制定本办法。

第二条　本办法适用于汉中市全市中小企业使用国家开发银行（以下简称开行）贷款项目的申报、评审和贷后管理。

第三条　使用开行贷款的中小企业，必须符合国家的产业发展政策，具有一定的社会效益和经济效益，符合汉中市国民经济和社会发展规划及开行贷款项目评审要求。

第四条　利用开行贷款，以服务中小企业和贯彻政府意图，推动企业和社会信用建设，促进中小企业发展，扩大城镇就业与再就业，支持地方经济发展为目的。中小企业贷款要遵循贷款业务公开、决策审批民主、操作程序规范、防范贷款风险等原则，体现审批程序简化、贷款程序公开、贷款条件相对优惠的特点。中小企业信用担保管理原则是：政策支持与市场动作相结合；支持发展与防范风险相结合；开展担保与提高信用相结合；重点推进与全面发展相结合。

第五条　中小企业贷款项目管理是指与我市管理平台、借款平台、担保平台、公示平台和信用促进会（以下简称“四台一会”）与开行建立的合作机制，参与开行贷款受理、评议、审批、合同签订到贷款发放与回收、贷款监管及债权保全等全过程的管理。



第二章　贷款运作模式及要求

第六条　开行通过我市建立的“四台一会”开展中小企业贷款业务。各有关单位按我市与开行签订的《开发性金融合作协议》《中小企业贷款合作会谈纪要》，落实组织实施和分担各项工作。

（一）管理平台（汉中市开发性金融合作办公室），负责中小企业贷款项目的开发与受理、初评和组织召开贷款评审会议，协调、衔接开行与借款平台、担保平台和促进会之间的工作等。

（二）借款平台（汉中市城市建设投资开发有限公司），负责与开行签订借款合同及相关协议、与用款人签订借款合同及相关协议、办理资金提取手续、项目的项目贷后监管，督促用款企业按期还本付息，参与中小企业贷款项目的筛选、评审等工作。

（三）担保平台（汉中市信用担保有限公司），负责与开行签订担保合同及相关协议、与用款人签订反担保合同及相关协议、办理抵（质）押登记手续，对被担保中小企业进行资信评估开展融资担保，实施债务追偿。参与中小企业贷款项目的筛选、评审等工作。担保公司严格按照市场原则自主决策开展担保业务。担保平台在项目选取上注意风险控制，落实反担保措施，相关费用的收取要本着支持地方中小企业发展的指导思想合理收费。

（四）公示平台（信息公示网络），由市担保公司在项目开发和贷后管理过程中联合其他部门共同搭建，建设区域信用市场。实行中小企业贷款项目受理公开、贷款发放公示和贷款偿还公告。

（五）信用促进会（汉中市中小企业信用建设促进会），负责吸收中小企业入会，征集信用信息，对会员进行信用评价，反馈、披露、公布评价结果；建立会员信用激励与约束机制；建立市中小企业信用征集系统和信用评价系统，以及信用体系的计算机数据库、资料系统；定期对中小企业进行信用评价，并向管理平台、借款平台和担保平台反馈评价结果。



第三章　贷款申请、审查、发放和贷后管理

第七条　中小企业贷款项目申报流程：

（一）凡申请使用开行贷款的项目由项目业主（用款人）向所在区县合作办提出申请，县、区合作办组织初审并报经县区领导小组审定后上报市合作办，市本级贷款项目由市行业主管部门初审后上报市合作办。

（二）市合作办汇总各县区贷款项目并完成项目初审，初审合格的项目提交担保公司进行反担保等方面审查。

（三）市合作办会同担保公司、城投公司对初审合格项目进行现场审查，重点了解企业生产经营情况、财务及资信状况等。

（四）市合作办组织市财政局、市中小企业促进局、市城投公司、市信用担保公司等职能部门对申贷项目进行评审，评审小组进行民主评议和表决。

（五）经担保公司审查同意担保并出具贷款担保意向书的项目，评审会议表决通过后由市合作办、城投公司形成贷款评审报告，将评审报告、贷款申请书等相关资料同时上报开行审批。

第八条　贷款项目申报的内容。

（一）项目概况。包括项目法人、建设规模及内容、项目建设期等。

（二）项目建设规划、设计方案、投资概算及可行性研究报告等。

（三）项目投资构成。包括总投资、资本金、政策性贷款及其他资金来源，投资计划及各项资金分年到位计划。

（四）项目前期工作或建设进展情况。包括项目审批、核准或备案情况，用地审批及环境影响评价情况，已完成投资和工程量。

（五）贷款使用方案。包括借款具体用途和设备材料采购的资金安排及运作方式说明。

（六）经济分析和财务评价的结论。

（七）贷款项目还贷资金来源落实情况及分年还贷财务计划。

（八）项目的相关文件。

1．项目用款人前2年财务报表及经营情况说明（必要时需提供本年季度报表）

2．项目用款人营业执照

3．项目用款人法定代表人证书

4．项目用款人组织结构代码证

5．项目用款人开户许可证

6．项目用款人税务登记证

7．项目用款人公司章程

8．有效抵押、质押品证明

9．项目用款人贷款用途说明

第九条　贷款项目评审。由市合作办牵头组成评审委员会，评委分别由市发改委、合作办、财政局、中小企业促进局、城投公司、担保公司等部门、单位负责人和有关专家组成。

第十条　开行审批同意贷款的项目，分别与城投公司和担保公司签订借款合同和担保合同。

第十一条　担保公司在与开行签订保证合同前，应按照公司《担保业务操作暂行办法》进行担保风险评审，出具担保承诺函，并与借款企业签订反担保合同，办理抵（质）押登记手续。并将项目担保文件报市合作办备案。

第十二条　开行按照借款合同和保证合同向城投公司发放贷款。城投公司与借款企业、用款人签订委托贷款借款合同，委托贷款借款合同签订后城投公司将资金划转至用款企业。

第十三条　担保公司要负责中小企业项目贷款的贷后监管，按借款合同及时催收贷款本息。贷后监管的主要内容：贷款是否用于借款合同规定的用途，有无挪作他用的情况；借款企业经营及财务状况；借款企业偿债及信用状况；借款企业提供的各种报表、材料的真实有效性等。



第四章 贷款偿还责任与风险约束机制

第十四条　信用促进会要积极推进本地区信用制度建设和信用环境治理，统筹贷款业务合作事项。

第十五条　开行贷款项目实行监察和审计监督制度，由市合作办会同市监察局，市城投公司、担保公司等部门不定期的对项目进行检查，发现问题及时处理。

第十六条　借款企业不能按期还本付息时，由担保公司用担保资本金负责还本付息，经由城投公司代为偿还；担保公司不能偿还时，开行与汉中市人民政府依据2007年6月专题会议形成的《中小企业贷款合作会谈纪要》及相关协议约定分别承担损失。

第十七条　对企业信用记录好、运作效果佳、无不良贷款的企业，继续贷款时给予优先申报推荐。对信用记录差、运作效果不好、产生不良贷款的企业，停止发放贷款，并将不良记录情况在公示平台公示，同时在其归口管理部门备案。

第十八条　对违规操作而造成经济损失的，要追究相关部门单位及人员的责任。涉嫌犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。



第五章　附　则

第十九条　中小企业以外的其它单位使用国家开发银行贷款的管理，参照本办法执行。

第二十条　本办法自印发之日起三十日后施行。