企业改制过程中的管理层持股

作者：周舟

在企业改制过程中，管理层持股是一个敏感的问题，从实践中大行其道，到国资委暂停，再到中小国有企业有条件放行，至今大型国有企业亦放松管制，可谓蜿蜒曲折，对于这些历史文件不去追本溯源、深入研究，现行关于管理层持股最为重要的两个规定是《企业国有产权向管理层转让暂行规定》和《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》。
目前政策允许的关于管理层和员工持股的类型可以分为员工持股、中小型国有企业管理层持股、大型国有企业管理层持股，国家法律、法规关于上述三种持股类型的程序要求、限制程度等各不相同。
对于员工持股，法律、法规并不存在特别限制，无论中小型还是大型国有企业，员工都可以通过合法形式持股，具体详见下述。
对于中小型国有企业，根据《企业国有产权向管理层转让暂行规定》目前已经允许管理层持有中小型国有企业股权，但存在较为严格的限制，具体详见下述。
对于大型国有企业，则根据《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》，目前政策刚刚放行，而相关程序和条件则仍尚未出台，具体详见下述。
一、 员工持股
根据国资委企业分配局编著、法律出版社出版的《改制分流一百问》，员工持股是合法可行的。而且无论是《企业国有产权向管理层转让暂行规定》还是《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》或者其他人和规范性文件，均没有对员工持股作出限制性规定，相反反而在个别文件中鼓励员工持股，比如《关于国有大中型企业主辅分离赴也改制分流安置富余人员的实施办法》。
需要说明的是，这里的员工持股不包括经营者持股。
1、持股路径
（1）在自愿的基础上，职工解除劳工合同的经济补偿金用三类资产抵补，经产权变更、确认后，转换为改制企业的股份；
（2）职工出资人购国有资产，经产权变更、确认后，转换为改制企业股份；
（3）原企业所欠职工的债务，经双方协商同意后，原企业可用部分资产抵补后转换为改制企业股份；
（4）职工直接出资人购改制企业的股份。
2、持股形式
员工持股的形式可以选择信托持股、设立公司持股股和个人直接持股等，这里仅就信托持股和个人直接持股作简单介绍。
工会法人持股在职工持股会遭到禁止后曾经有人倡议作为员工持股的载体，但是个人认为工会法人持股实则缺乏相应的法律基础，有违工会设立宗旨，有待进一步探讨。
（1）信托持股
信托持股被认为是目前员工持股的相对较为规范的一种形式，但是需要再次强调的是这里的员工不包括管理层，因为根据《企业国有产权向管理层转让暂行规定》，禁止管理层通过信托持股，其目的在于堵死管理层通过信托形式筹集资金。
但需强调的是，信托持股其弊端在于对信托合同数量存在最高额限制和合同金额的最低限制，等于间接限制了信托持股的人数和持股金额。根据《信托投资公司资金信托管理暂行办法》规定，信托投资公司集合管理、运用、处分信托资金时，接受委托人的资金信托合同不得超过200份（含200份），每份合同金额不得低于人民币5万元（含5万元）。实践中存在员工持股单笔信托低于5万元或者持股员工人数突破200人的可能。
对于上述限制，可以在信托合同中予以规避。持股员工可以委托其中一名代表作为信托合同的委托人与信托投资公司签署资金信托合同，但是受益人处列明为所有持股员工，并按照持股比例分配其受益权。
（2）个人直接持股
员工个人可以直接持股，按照公司法的规定享有股东权利。但是其限制在于股东人数。根据《中华人民共和国公司法》有限责任公司的股东人数应在50人以下，这里主要考虑到有限责任公司的人合性，考虑到有限责任公司股东之间的一种默契与信任，所以作此限制。但是实践中员工持股很多都突破50人。
（3）关于职工持股会
关于职工持股会的问题，这里需要特别予以强调说明。职工持股会曾一度风光异常，解决了职工持股的主体资格问题，性质属于社团法人，由民政部负责登记。但根据2000年7月民政部办公厅印发的《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》的精神，职工持股会属于单位内部团体，不再由民政部门登记管理。对此前已登记的职工持股会在社团清理整顿中暂不换发社团法人证书。因此，目前职工持股会的社团法人地位从政策上已遭到否定，作为公司股东的法律主体资格已存在瑕疵。
二、中小国企管理层持股
2005年4月11日由国资委和财政部共同印发的《企业国有产权向管理层转让暂行规定》，对于一度暂停的管理层持股问题，首先从中小型国有企业管理层持股开始有条件放行，严格规范，其重点在于产权转让价格的确定和产权转让资金的来源等。
1、改制对象
《企业国有产权向管理层转让暂行规定》规定，可以探索中小型国有及国有控股企业的国有产权向管理层转让，而大型国有及国有控股企业及所属从事该大型企业主营业务的重要全资或控股企业的国有产权和上市公司的国有股权不向管理层转让。
而国家关于国有企业类型的划分标准暂按原国家经贸委、原国家计委、财政部、国家统计局《关于印发中小企业标准暂行规定的通知》（国经贸中小企〔2003〕143号）、国家统计局《统计上大中小型企业划分办法（暂行）》（国统字〔2003〕17号）规定的分类标准执行。今后国家相关标准如有调整，按照新标准执行。
2、管理层界定
“管理层”是指转让标的企业及标的企业国有产权直接或间接持有单位负责人以及领导班子其他成员。“企业国有产权向管理层转让”是指向管理层转让，或者向管理层直接或间接出资设立企业转让的行为。
从这个界定我们可以看出，《企业国有产权向管理层转让暂行规定》对于员工持股并没有限制性效力。
管理层存在下列情形的，不得受让标的企业的国有产权：
（1）经审计认定对企业经营业绩下降负有直接责任的；
（2）故意转移、隐匿资产，或者在转让过程中通过关联交易影响标的企业净资产的；
（3）向中介机构提供虚假资料，导致审计、评估结果失真，或者与有关方面串通，压低资产评估结果以及国有产权转让价格的；
（4）违反有关规定，参与国有产权转让方案的制订以及与此相关的清产核资、财务审计、资产评估、底价确定、中介机构委托等重大事项的；
（5）无法提供受让资金来源相关证明的。
3、资金来源
《企业国有产权向管理层转让暂行规定》规定，管理层受让企业国有产权时，应当提供其受让资金来源的相关证明，不得向包括标的企业在内的国有及国有控股企业融资，不得以这些企业的国有产权或资产为管理层融资提供保证、抵押、质押、贴现等。
因为《贷款通则》（96）第20条规定，借款人不得将贷款用于股本权益性投资，否定了管理层通过银行融资的渠道，而在目前中国资本市场尚不十分完善的情况下，银行融资仍然是融资最为重要的途径。
曾经管理层持股资金可以通过信托公司筹集，但需要管理层信托持股，但新颁布的《企业国有产权向管理层转让暂行规定》禁止管理层采取信托或委托等方式间接受让企业国有产权，间接的封堵了管理层持股融资的另一渠道。
因此目前管理层持股资金来源将主要包括以下三种：
（1）管理层自有资金。
（2）国企职工身份转换获得的经济补偿金（管理层也是国企职工）。
（3）民间借贷。但民间借贷大多利息较高，江浙一带民间借贷年利率甚至可能高达20%以上，融资成本较高，而且民间借贷毕竟金额和途径有限。
中国农业银行


中国农业银行储蓄所(柜)安全保卫工作管理办法
中国农业银行


第一章 总则
第一条 为了加强中国农业银行储蓄所(柜)的安全保卫工作，预防和打击犯罪分子的破坏活动，保障国家财产和职工的人身安全，保证储蓄业务的正常开展，根据公安部、中国人民银行、中国农业银行有关规定，制定本办法。
第二条 本办法适用于中国农业银行的储蓄所(柜)。城市储蓄代办网点参照本办法执行。
第三条 储蓄所(柜)是银行面向社会办理存取款业务的营业部门，是安全防范的重点。保证账、款和职工人身安全，既是各级行的重要职责，也是储蓄所(柜)的基本任务。
第四条 储蓄所(柜)要严格执行有关安全管理的各项规章制度，落实安全防范措施，做好防盗窃、防抢劫、防诈骗、防破坏、防治安灾害事故等工作，维护正常的工作秩序，保障资金和员工的人身安全。对违反本办法的要按照《中国农业银行工作人员违反安全保卫规章制度的处理办法
(试行)》、《中国农业银行工作人员违反资金组织规章制度的处理办法(试行)》严肃处理。
第五条 各级行要加强对储蓄所(柜)安全保卫工作的领导，建立安全保卫责任制。各部门之间要相互配合，密切协作，根据当地公安机关和保卫部门的要求，认真做好安全防范工作。
第六条 各级行要加强储蓄所(柜)人员思想政治工作，经常对员工进行社会主义法制教育和安全教育。储蓄人员要增强防诈骗、防抢劫、防盗窃意识，时刻保持高度警惕。

第二章 基本制度
第七条 县支行要建立健全人员审查、考核制度，审查不合格者不能上岗。发现有犯罪苗头的人员，要采取果断措施立即妥善处理。
第八条 建立健全安全教育制度，安全教育每月不得少于一次。建立安全教育登记、检查制度，不断强化员工安全防范意识。加强岗前培训，岗前培训内容包括防范意识教育和防范技能训练，培训合格后方能持证上岗。
第九条 储蓄所(柜)人员不少于4人(其中男性职工不少于1人)，少于4人的不得营业。保证双人临柜，交叉复核(柜员制除外)。
第十条 严格按照有关规定和业务操作规程办理各项储蓄存单、存折、信用卡的挂失止付手续，严格执行信用卡取现的有关授权制度，认真审查各项凭证，加强印章、重要空白凭证(含有价单证)的管理，防止诈骗、恶意透支、冒领及长短款等案件、事故发生。
第十一条 营业期间的备付金和大额现金必须放在库房(保险柜)内，严格控制备付金的限额，业务扩大需增加库存量时，必须办理审批手续。
第十二条 储蓄所营业终了，必须将账款送到上级行或临近营业所入库保管，做到人、款、账(软盘)、印鉴、重要空白凭证(含有价单证)五不留；实行午休制的储蓄所(柜)，午休时应将现金和有价证券等入库(柜)保管。
第十三条 办理外币业务的储蓄所(柜)，坚持定人定岗，经办人员必须经严格培训后持证上岗。严格外币调缴款及交接手续，营业终了外币及重要凭证要单独封包上锁入库保管。
第十四条 实行柜员制的储蓄所(柜)必须遵循实时处理，当时核对，专码专箱、各自负责，总分核算，分人办理，营业终了交叉核对账款证，换人清箱。
第十五条 开办通存通兑业务、昼夜营业和上门服务的储蓄所(柜)，要制定相应的防范措施，确保不发生问题。
第十六条 微机储蓄所(柜)必须严格执行电子计算机管理制度，建立计算机日志和维修记录，安装防护装置，防止计算机受到人为或自然因素的危害导致数据及信息丢失、泄露或破坏。
第十七条 计算机操作员密码由事后监督员建立登记簿，列入机密级，个人密码应互相保密，不得泄露或探询他人密码。操作密码应定期更换(半月为宜)，发现密码失密应立即更换，更换密码由事后监督员进行登记注明新旧密码终止和启用时间。微机联网所和柜员制所要严格执行分级
密码管理。操作员临时离岗时，必须退出系统或锁住终端。
第十八条 储蓄所(柜)应使用专用制式运钞车取送款，条件不具备的可用代用车辆，但必须按照公安部和中国人民银行有关规定改造。储蓄所(柜)接送款时要做到双人押运，车辆停靠到位，人员护送到位，严禁在柜台外携款等车。
第十九条 储蓄所(柜)要在保卫部门指导下制定营业期间和取送款期间的防暴预案，定期组织职工演练。储蓄人员一旦遇到暴力侵害，要沉着机智，按预定方案处置。禁止在营业室外办理任何存取款业务。
第二十条 为确保安全，储蓄人员在营业时间内不得擅离职守，不得从事与工作无关的一切活动；因故临时离岗必须将账、款锁好或办理交接手续，严禁出现单人值班、单人临柜或空岗现象；严格执行非工作人员不得进入营业室的规定，上级及有关部门、单位检查时必须出示证件，并
在本行领导或保卫人员陪同下方可进入。
第二十一条 制定安全检查制度，定期或不定期进行检查，及时发现和消除隐患。
第二十二条 发生案件，必须及时上报，并积极协助公安机关和保卫部门侦破案件。

第三章 安全防范设施
第二十三条 安装安全防范设施的原则是：因地制宜、安全可靠、方便经营、美观实用、规范统一。
第二十四条 储蓄所(柜)必须设置柜台及防护屏障；设置卫生间及炊事设备。
第二十五条 安全防范设施包括基础设施、技防设施和防护工具。基础设施主要包括围墙、门窗、柜台、防护屏障等；技防设施主要指电视监控、无线电通讯设备、自动报警器等；防护工具主要指自卫器械和防火器具等。
第二十六条 营业柜台采用砖石或钢筋混凝土结构，高度不低于110cm，宽度不窄于60cm。台面和外墙采用坚固的装饰材料，柜台内留有藏身的空间；营业柜台上方的防护屏障，可用圆钢、方钢、不锈钢管(内穿钢筋)制作，间距不大于16cm，要牢固、美观。营业室空间高度低于300cm的
要全封闭，高于 300cm的屏障不低于150cm。
第二十七条 有条件的储蓄所(柜)柜台上方应安装防弹玻璃。安装防弹玻璃的标准按照《中国农业银行安全设施规范》第十一条执行。
第二十八条 储蓄所(柜)柜台不设通勤门。必须设通勤门的，应采取坚固的金属防盗门，加装自动闭门器，门锁具有防撞击、防撬功能。设后门的，应在外侧加装金属防盗门，窗户应安装金属防护栏杆。
第二十九条 储蓄所(柜)应配置账卡保管箱和临时存放现金的保险柜。要配有石灰包、狼牙棒或电击器等防卫器具及消防器材，并有专人保管，定期组织演练、检查。
第三十条 储蓄所(柜)必须安装电话、报警器或报警铃，并配置交、直流两用电源，备有多处开关，供多人使用。报警开关的位置要隐蔽、方便。报警装置要同公安机关或“110”报警中心联网，条件不具备的要与临近单位搞好联防。
第三十一条 储蓄所(柜)应按照风险等级和防护级别的要求配置技术防范设备。实行柜员制的储蓄所(柜)必须安装闭路电视监控系统，同时与保安监控配套，严禁一个单位搞两套系统。柜员制监控必须带日期发生器，一对一音频录像或四路音频场开关录像设备，监控系统要由专人管理
。保安监控录像资料至少保存一个月，柜员制监控录像资料保存两个月。
第三十二条 安装ATM(自动柜员机)的储蓄所(柜)必须安装闭路电视监控系统和报警系统，并和公安机关联网。ATM应由市(县)支行统一管理，条件不具备的可由储蓄所(柜)管理，但要坚持钥匙由专人保管，密码应由上一级主管部门专人管理，并定期清点款箱。
第三十三条 新建、改建的储蓄所(柜)，施工前要将设计图纸送上一级保卫部门审查批准后再施工。竣工后，资金组织部门和保卫部门要共同组织验收，验收合格并经当地公安部门认定后方可开业。

第四章 安全保卫责任制
第三十四条 为保证安全保卫各项规章制度的贯彻执行，各级行行长为本行安全保卫工作第一责任人，对安全防范工作全权负责。各级行必须制定储蓄所(柜)安全保卫责任制，认真贯彻“谁主管，谁负责”的原则，分级负责，分类管理，群防群治，综合治理。
第三十五条 各储蓄所(柜)可根据实际情况，采取安全保卫承包责任制、安全保卫目标管理责任制、安全保卫岗位责任制和安全保卫记分考核制等形式，强化安全保卫工作。
第三十六条 储蓄所(柜)负责人是本所(柜)安全保卫工作的责任人，对本岗位安全保卫工作负有全面责任，具体负责落实上级行有关安全保卫工作的指示、决定和各项规章制度。
第三十七条 储蓄所(柜)各岗位工作人员是本岗位安全责任人，对本岗位安全负有直接责任。各岗位工作人员要严格履行各自的职责，认真执行业务操作规程和安全保卫制度，确保本岗位安全。
第三十八条 各级行要把所辖储蓄所(柜)的安全保卫工作纳入领导的重要议事日程，与全行性的安全保卫工作同安排、同检查、同考核。
第三十九条 为保证储蓄所(柜)安全保卫责任制的落实，上级行对储蓄所(柜)的安全保卫工作应进行经常性的监督、检查，定期进行考核。
第四十条 安全考核内容主要包括：责任性刑事案件发案率、治安灾害事故发生率、安全防范设施达标率以及对安全规章制度的贯彻执行情况等。具体考核内容、项目、指标由各行根据责任制的基本原则自行确定。
第四十一条 考核方法是：依据责任制规定的期限、数量质量效益指标、项目和措施，采取打分和实地检查验收等方法，全面准确地评价。
第四十二条 各行在检查考核中，应注意总结经验教训，不断完善安全防范措施，发现隐患及时消除。

第五章 附则
第四十三条 本办法由各级行资金组织部门、保卫部门层层组织实施，并负责监督执行。
第四十四条 本办法由中国农业银行总行负责解释。
第四十五条 本办法自下发之日起施行。原农银发[1992]46号《中国农业银行储蓄所安全保卫工作管理办法》同时作废。



1998年9月16日