建设工程合伙组织的连带赔偿责任
谭明与胡某某等建设工程施工合同纠纷上诉案分析
一、本案要旨
本案要旨为，建设工程承包人系合伙组织的，合伙组织的每位成员就合伙组织的债务对外承担连带赔偿责任，对内合伙成员之间可以相互追偿超出自己应承担份额的数额。
2004年6月1日，湖南株洲高新技术产业开发区开发建设局与被告核工业华南建设工程集团公司签订了《株洲大道一期道路基层、桥涵及排水工程施工合同》，2004年7月4日，被告谭明、何炳爱与原告胡抗美、林仁富签订《工程合作施工协议书》，合同签订后，原告组织施工队伍进行施工，该工程已经验收合格，且被评定为2005年度“湖南省优质工程”。此外，被告谭明、何炳爱与被告华南公司系合作关系，被告谭明、何炳爱系株洲大道工程的施工负责人；原告胡抗美、林仁富没有施工资质；
本案的争议焦点主要为，支付原告工程款及利息的责任应当由谁承担？如何承担？
一审法院审理认为，本案的原告胡抗美、林仁富没有施工资质，其与被告谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。该协议书无效，但是原告胡抗美、林仁富作为实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求被告华南公司给付工程款的权利。而被告何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应向原告胡抗美、林仁富一起承担连带责任。
二审法院审理认为，本案系建设工程施工合同纠纷。胡抗美、林仁富没有施工资质，其与谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。胡抗美、林仁富系实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求华南公司给付工程款的权利。而上诉人何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应对被上诉人胡抗美、林仁富一起承担连带责任。
二、案件来源
株洲市天元区人民法院（2009）株天法民一初字367号；湖南省株洲市中级人民法院(2010)株中法民四终178号
三、基本案情
2004年6月1日，湖南株洲高新技术产业开发区开发建设局与被告核工业华南建设工程集团公司签订了《株洲大道（栗雨路及天易路改造）一期道路基层、桥涵及排水工程施工合同》，合同约定株洲大道（栗雨路及天易路改造）一期道路基层、桥涵及排水工程由被告华南公司进行施工。2004年7月4日，被告谭明、何炳爱与原告胡抗美、林仁富签订《工程合作施工协议书》，约定由原告胡抗美、林仁富承包施工珠江北路跨线桥、黄河北路跨线桥工程项目，并对工程单价及结算方式及其他事项进行了约定。合同签订后，原告组织施工队伍进行施工，该工程已经验收合格，且被评定为2005年度“湖南省优质工程”。
另查明：被告谭明、何炳爱与被告华南公司系合作关系，被告谭明、何炳爱系株洲大道工程的施工负责人；
原告胡抗美、林仁富没有施工资质；
被告华南公司、谭明、何炳爱没有向法庭提供证据证明其向原告已经给付的工程款的数额，原告胡抗美、林仁富认可被告已经给付的工程款数额(含代付的材料款)900万元。
经原告申请，原审法院依法委托株洲鼎诚造价咨询有限责任公司对本案工程造价进行了鉴定，株洲鼎诚造价咨询有限责任公司出具了株鼎会所基字［2009］09号建设工程造价咨询鉴定报告书，该鉴定报告书确认涉案工程合同价是1151.4633万元，原告方同意核减工程款36.158788万元，原告认可其完成的工程款总额为1115.304512万元。扣除被告已经支付的900万元工程款，原告方只要求被告再支付尚欠的工程款及利息200万元。因原、被告就尚欠工程款的支付事宜不能协商一致，原告故诉至法院，请求判如所请。
四、法院审理
原审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：被告华南公司、谭明、何炳爱是否应当支付原告工程款及利息200万元。本案的原告胡抗美、林仁富没有施工资质，其与被告谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，该协议书无效，但是原告胡抗美、林仁富作为实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求被告华南公司给付工程款的权利。而被告何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应向原告胡抗美、林仁富一起承担连带责任。因被告华南公司、被告谭明、何炳爱不能提供证据证明已付给原告的工程款的数额，故根据证据规则的规定，视为被告华南公司、谭明、何炳爱举证不能，本院采信原告认可的被告已付工程款为900万元的数额。现原告胡抗美、林仁富只要求被告支付尚欠的工程款及利息200万元系其对其诉讼权利的处分，本院予以准许。故本院对原告要求三被告连带支付工程款及利息200万元的诉讼请求予以支持。被告华南公司辩称其与原告不存在合同关系，原告是与被告谭明、被告何炳爱发生承包合同关系，根据合同相对性原则，被告华南公司不应承担给付原告工程款的辩论意见缺乏事实和法律依据，该院不予支持。被告谭明辩称不存在拖欠原告工程款的辩论意见没有事实依据，该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决：被告核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明应于本判决生效之日起十日内连带支付原告胡抗美、林仁富工程款及利息200万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费21 900元，鉴定费30 000元，公告费1000元，共计52900元，由被告核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明共同承担。
二审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。胡抗美、林仁富没有施工资质，其与谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。胡抗美、林仁富系实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求华南公司给付工程款的权利。而上诉人何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应对被上诉人胡抗美、林仁富一起承担连带责任。被上诉人实际完成工程量应为1078.647338万元，扣除已付工程款10282259.33元，上诉人应付工程款504214.38元。一审判决认定部分事实不清，证据不足,依法应予变更。上诉人的上诉理由部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（二）项之规定，判决如下：
变更湖南省株洲市天元区法院（2009）株天法民一初字第367号民事判决为：核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明应于本判决生效之日起十日内连带支付胡抗美、林仁富工程款504214.38元。
本判决为终审判决。
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国民法通则》
第三十五条 合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条 发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
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编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
镇江市人民政府关于印发《镇江市企业投资项目核准实施细则》等三个文件的通知
江苏省镇江市人民政府
关于印发《镇江市企业投资项目核准实施细则》等三个文件的通知
镇政发〔2006〕80号
各辖市、区人民政府，镇江新区管委会，市各委办局，各直属单位、企事业单位：
《镇江市企业投资项目核准实施细则》、《镇江市企业投资项目备案实施细则》和《04年本）》等三个文件，已经6月23日市政府常务会议研究通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二○○六年八月二十日
镇江市企业投资项目核准实施细则
根据《国务院关于投资体制改革的决定》、《企业投资项目核准暂行办法》、《江苏省企业投资项目核准暂行办法》等有关规定，结合镇江实际，制定本实施细则。
一、适用范围
本市行政区域内，除外商投资项目外，企业投资建设《镇江市政府核准的投资项目目录》内的项目，适用本实施细则。
二、核准机关及权限
镇江市发展和改革委员会、经济贸易委员会，丹阳市、句容市、扬中市、丹徒区、京口区、润州区发展改革和经济贸易委员会为各地政府投资主管部门，负责所在地企业投资项目的核准。按照项目性质，市发展和改革委员会负责基本建设类项目的核准，市经济贸易委员会负责工商技术改造类项目的核准。
市和辖市区投资项目核准机关，按照《镇江市政府核准的投资项目目录》划分的核准权限，依法进行相应项目的核准。其中由丹徒区、京口区、润州区投资主管部门负责核准的项目（不含市规划建设用地范围上的房地产开发项目），必须是其规划、国土、环保等建设条件能同级平衡落实的项目，除此之外，由各辖区投资主管部门初审后报市投资主管部门核准。
镇江新区规划建设用地范围上的企业投资项目（不含市规划建设用地范围上的房地产开发项目），授权镇江新区投资主管部门核准报市备案，核准权限参照辖市区权限执行。
三、项目申报内容
项目单位向所在地核准机关报送以下申报材料：
（一）项目申请报告（一式五份，并附磁盘等电子文档一份）；
（二）城市规划行政主管部门出具的规划选址意见；
（三）国土资源行政主管部门出具的用地预审意见；
（四）环境保护行政主管部门出具的环境影响评价文件审批意见；
（五）法律、法规或者规章规定应当提交的相关文件。
根据需要，项目核准机关对符合产业政策的项目可向项目申报单位出具开展前期工作的意见，以便相关职能部门进行专业审查。
四、项目申报要求
（一）项目申请报告的内容和编制应当符合《江苏省企业投资项目核准暂行办法》的有关规定。
（二）规划选址意见、用地预审意见、环境影响评价报告的审批意见应当由具有审批权限的规划、国土与环保部门出具。
（三）市管企业需附主管单位的意见；
（四）应由市投资主管部门核准的企业投资项目，由辖市区投资主管部门提出初审意见后报送市投资主管部门；
（五）项目申报单位应对所有申报材料内容的真实性负责。
五、项目核准程序
（一）项目申报单位向所在地核准机关提交申报材料。申报材料齐全并符合要求的，项目核准机关正式受理，并向项目申报出具受理通知书。
（二）项目核准机关在进行核准审查时，如项目涉及其它行业主管部门的职能，应征求相关部门意见。相关部门在收到征求意见函（附项目申请报告）后3个工作日内，向项目核准机关提出书面审查意见；逾期没有反馈书面审查意见的，视为同意。
（三）项目核准机关受理的项目申请报告，依法应当评估和需要评估的，应委托有资格的咨询机构进行评估。
接受委托的咨询机构应依据事实，在核准机关规定的时间内提出评估报告，并对评估结果承担责任。
（四）对公众利益可能造成重大影响的项目，在进行核准审查时应采取适当方式征求公众意见；对于特别重大的项目，可以实行专家评议制度。
（五）项目核准机关自正式受理次日起，6个工作日内作出是否同意核准的决定，或者提出意见后转报上级项目核准机关。
由于特殊原因核准机关在6个工作日内不能作出核准决定或提出初审意见的，经核准机关主要负责人批准，可延长6个工作日，并应在规定的办理时限内以书面形式通知项目申报单位，说明延期理由。
（六）需委托咨询评估、征求公众意见或进行专家评议的项目，核准机关应当自正式受理的次日起2个工作日内作出相关决定，并以书面形式通知项目申报单位。
咨询评估、征求公众意见或进行专家评议所需时间不计算在前款规定的期限内。
（七）项目申报单位对项目核准机关的核准决定有异议的，可依法提请行政复议或者提起行政诉讼。
六、项目核准时效
（一）《项目核准决定书》有效期2年，自签发之日起计算。
（二）项目申报单位凭项目核准机关出具的《项目核准决定书》，依法办理城市规划、土地使用、资源利用、环境保护、安全生产、设备进口和减免税确认等手续。
（三）已经准予核准的项目，如《项目核准决定书》所核准的主要建设内容、产品技术方案、建设地址等发生变化或者项目建设规模变化幅度超过10%的，项目单位应按本细则规定重新申请办理核准手续。
（四）项目在《项目核准决定书》有效期内未开工建设并未向原核准机关申请延期的，《项目核准决定书》在有效期满后自动失效。
（五）应当报核准机关核准但未申报的项目，或者已经申报但未取得《项目核准决定书》的项目，规划、国土、环保、建设、质监、证券监管、外管、安监、水利、海关等部门不得办理相关手续，金融机构不得发放贷款。
七、项目受理地点
市级核准项目申报受理地点设在镇江市行政服务中心。
八、附则
（一）项目申请报告编制、项目初审权划分及转报、核准内容、法律责任等，按照《江苏省企业投资项目核准暂行办法》有关规定执行。
（二）事业单位、社会团体等非企业单位投资建设《镇江市政府核准的投资项目目录》内的项目，按照本实施细则进行核准。
（三）本实施细则由镇江市发展和改革委员会负责应用解释。
（四）本实施细则自2006年9月15日起施行。本市过去有关行政性文件，与本实施细则不一致的，以本实施细则为准。
镇江市企业投资项目备案实施细则
根据《国务院关于投资体制改革的决定》、《国家发展改革委关于实行企业投资项目备案制的指导意见》、《江苏省企业投资项目备案暂行办法》等有关规定，结合镇
一、适用范围
本市行政区域内，企业投资建设《镇江市政府备案的投资项目目录》以外的且不使用政府性资金的项目，适用本实施细则。
二、备案机关及权限
市管企业、跨辖市区行政区域和跨流域的、或总投资1亿元（含1亿元）以上的基本建设项目，由市发展和改革委员会负责备案；其他基本建设类企业投资项目，由项目所在地辖市区投资主管部门负责备案，其中丹徒区、京口区、润州区投资主管部门负责备案的项目必须是其规划、国土、环保等建设条件能同级平衡落实的项目。
按照属地原则，总投资3000万元以下的工商技术改造项目，由丹徒区、京口区、润州区投资主管部门负责备案；总投资5000万元以下的工商技术改造项目，由丹阳市、句容市、扬中市投资主管部门负责备案；其他工商技术改造项目，由市经济贸易委员会负责备案。
镇江新区规划建设用地范围上的企业投资项目，授权镇江新区投资主管部门备案，备案权限参照辖市区权限执行。
国家、省另有规定的从其规定。
三、项目申报内容
项目单位向所在地备案机关报送以下申请材料：
（一）项目备案申请表；
（二）项目法人证书或项目业主的营业执照副本及复印件；
（三）属国家规定实行许可证生产、经营管理的项目，需提交相关部门出具的初审意见；
（四）根据有关法律、法规、规章规定应提交的相关文件。
四、项目申报要求
（一）项目备案申请表一式五份，并附磁盘等电子文档一份；
（二）市管企业需附上主管单位的意见；
（三）按规定应由市投资主管部门备案的企业投资项目，由辖市区投资主管部门提出初审后转报市投资主管部门；
（四）项目申报单位对所有申报材料内容的真实性负责。
五、项目备案程序
（一）项目申报单位向所在地备案机关提交备案申请材料。申请材料齐全并符合要求的，项目备案机关正式受理，并向项目申报出具受理通知书。
（二）项目备案机关自正式受理次日起，3个工作日内以书面形式作出是否予以备案的决定。
由于特殊原因项目备案机关不能在3个工作日内作出备案决定的，经本机关主要负责人批准，可延长3个工作日，并应及时书面通知项目申报单位，说明延期理由。
（三）项目备案机关作出备案决定前，认为有必要的，可以征求行业主管部门的意见。行业主管部门在收到征求意见函（附项目备案申请表）后3个工作日内，应当向项目备案机关提出书面审核意见；逾期没有反馈书面审核意见的，视为同意。
（四??可延长3个工作日。
六、项目备案时效
（一）项目备案通知书有效期2年，自签发之日起计算。
（二）项目申报单位凭项目备案机关出具的项目备案通知书，依法办理国土、环保、规划等各方面的手续后方可开工建设。
国土、环保、规划等相关部门应及时将办理意见抄送项目备案机关。
（三）项目在备案通知书有效期内未开工建设的，备案通知书自动失效，不得再作为办理有关手续的依据。如项目需要继续实施的，应当在项目备案通知书有效期届满前30天内向原项目备案机关申请延续。
（四）应当备案但未申报的项目，已经申报但未取得准予备案通知书的项目，国土、环保、规划等部门不得办理相关手续。
（五）已经备案机关备案的项目，如项目法人、主要建设内容、产品技术方案、建设地址等发生变化或项目总投资超过原备案总投资20%、或建设规模超过原备案建设规模20%的，项目单位应按本细则规定重新申请备案。
（六）各辖市区投资主管部门、市经济贸易委员会要加强对企业投资项目备案材料的整理分析，于每月后5个工作日内，按附件4表式向市发展和改革委员会报送项目备案主要内容。
七、项目受理地点
市级备案项目受理地点设在镇江市行政服务中心。
八、附则
（一）项目备案申请表内容填写、备案条件等未说明事项，按照《江苏省企业投资项目备:p>
（二）本实施细则由市发展和改革委员会负责应用解释。
（三）本实施细则自2006年9月15日起施行。